„Es wird schwierig sein, diesen Vertrag in den n\u00e4chsten Tagen zu unterschreiben, da der Verantwortliche nicht im B\u00fcro ist. Die Unterzeichner sind nicht alle hier und Herr X, der einzige, der den Vertrag unterschreiben kann, kommt n\u00e4chste Woche zur\u00fcck.\u201c Solche Kommentare sind nicht mehr relevant.<\/p>\n\n\n\n
Diese seit langem bestehenden Schwierigkeiten haben sich durch die aktuelle Pandemie noch versch\u00e4rft, wodurch die Notwendigkeit, Vertr\u00e4ge in entmaterialisierter Form abzuschlie\u00dfen, noch aktueller geworden ist.<\/p>\n\n\n\n
Die Modalit\u00e4ten der elektronischen Signatur (vgl. unseren Beitrag vom 27. Mai 2019<\/a>), die seit dem Inkrafttreten des Gesetzes \u00fcber die elektronische Signatur am 1. Januar 2017 in das Schweizer Recht eingef\u00fchrt wurden, sowie die j\u00fcngsten Erleichterungen bez\u00fcglich der Modalit\u00e4ten dieser elektronischen Signatur w\u00e4hrend der COVID-19-Pandemie (vgl. unseren Beitrag vom 6. April 2020<\/a>) haben wir bereits besprochen.<\/p>\n\n\n\n
Allerdings muss man sagen, dass diese elektronische Signatur sehr umst\u00e4ndlich in der Anwendung ist und den aktuellen Bed\u00fcrfnissen der Rechtssubjekte und der immer weiter fortschreitenden Digitalisierung der Gesch\u00e4ftswelt nicht gerecht wird.<\/p>\n\n\n\n
Einige Plattformen, von denen DocuSign die am weitesten verbreitete ist, bieten an, Vertr\u00e4ge \u00fcber sie abzuschlie\u00dfen, wobei sie ihre Dienste den Parteien fast kostenlos zur Verf\u00fcgung stellen. Die Parteien k\u00f6nnen ihre Vertr\u00e4ge online unterschreiben, sich gegenseitig zuschicken und sicherstellen, dass die Dokumente ordnungsgem\u00e4\u00df unterzeichnet wurden.<\/p>\n\n\n\n
Ist dieses Verfahren nach schweizerischem Vertragsrecht g\u00fcltig und ist eine solche Unterschrift f\u00fcr die Parteien, die so vorgegangen sind, verbindlich?<\/h2>\n\n\n\n
Zur Beantwortung dieser Frage ist zun\u00e4chst darauf hinzuweisen, dass das schweizerische Vertragsrecht den Grundsatz der Vertragsfreiheit<\/strong> (11 OR) aufstellt, d.h. es akzeptiert die G\u00fcltigkeit von Vertr\u00e4gen, die m\u00fcndlich oder durch schl\u00fcssige Handlungen geschlossen werden, sofern jede Partei ihren Willen in einer f\u00fcr den Empf\u00e4nger erkennbaren und verst\u00e4ndlichen Weise zum Ausdruck bringt.<\/p>\n\n\n\n
Nicht zuletzt sind im Schweizer Recht viele Vertr\u00e4ge formfrei und k\u00f6nnen daher m\u00fcndlich, durch schl\u00fcssiges Handeln oder \u00fcber die oben genannten Plattformen g\u00fcltig abgeschlossen werden. Dazu geh\u00f6ren Vertr\u00e4ge \u00fcber den Verkauf von beweglichen Sachen, Arbeitsvertr\u00e4ge, Mietvertr\u00e4ge und Agenturvertr\u00e4ge. Das Gleiche gilt f\u00fcr Gesellschaftervereinbarungen oder Aktienkauf- und -verkaufsvertr\u00e4ge und fast alle kommerziellen Vertr\u00e4ge, die im Rahmen des t\u00e4glichen Gesch\u00e4ftsbetriebs eines Unternehmens abgeschlossen werden.<\/p>\n\n\n\n
Es besteht kein Zweifel, dass der Abschluss eines Vertrages \u00fcber digitale Plattformen wie DocuSign die oben genannten Kriterien der Erkennbarkeit und Verst\u00e4ndlichkeit f\u00fcr den Empf\u00e4nger erf\u00fcllt. Demnach gen\u00fcgt der Abschluss von Vertr\u00e4gen \u00fcber eine DocuSign-\u00e4hnliche Plattform, die nach Schweizer Recht keinem besonderen Formerfordernis unterliegen, den formellen Wirksamkeitserfordernissen des Schweizer Rechts.<\/p>\n\n\n\n
Dies ist jedoch nicht der Fall, wenn das Schweizer Recht eine bestimmte Form f\u00fcr die G\u00fcltigkeit des Dokuments oder des Vertrags vorschreibt.<\/strong><\/p>\n\n\n\n
So unterliegt z.B. der Verkauf von Immobilien der beglaubigten Form<\/strong> (216 CO), d.h. die Urkunde muss vor einem Notar vollzogen werden, ebenso wie viele Urkunden, die mit dem Leben einer Gesellschaft zusammenh\u00e4ngen, insbesondere bei Satzungs\u00e4nderungen der Gesellschaft.<\/p>\n\n\n\n
Andere Vertr\u00e4ge unterliegen der einfachen Schriftform<\/strong>, wie z.B. die Forderungsabtretungsurkunde (165 OR), das Schenkungsversprechen (243 OR), die B\u00fcrgschaftsurkunde, wenn der B\u00fcrge keine nat\u00fcrliche Person ist (493 OR) oder der Leibrentenvertrag (517 OR), oder der qualifizierten Schriftform<\/strong> (die z.B. die Verwendung eines amtlichen Formulars voraussetzt (266l OR) oder dass der Text vollst\u00e4ndig von seinem Verfasser handschriftlich geschrieben ist – 347a OR).<\/p>\n\n\n\n
Abschlie\u00dfend sei darauf hingewiesen, dass Art. 11 Abs. 2 OR, der vorsieht, dass „bei Fehlen einer gegenteiligen Bestimmung \u00fcber den Umfang der vorgeschriebenen Form der Vertrag nur g\u00fcltig ist, wenn diese Form eingehalten worden ist“, f\u00fcr die Parteien jedoch eine Falle sein kann. Diese Bestimmung bedeutet, dass, wenn sich die Parteien auf eine bestimmte Form geeinigt haben, z. B. schriftlich, alle sp\u00e4teren \u00c4nderungen oder vorvertraglichen Vereinbarungen dieser Form entsprechen m\u00fcssen. Eine Unterschrift durch DocuSign w\u00e4re daher nicht g\u00fcltig, es sei denn, die Parteien vereinbaren, dass eine Unterschrift durch DocuSign oder ein \u00e4hnliches Tool in ihrem Fall als die Schriftform erf\u00fcllend angesehen wird.<\/p>\n\n\n\n
In Anbetracht dessen empfehlen wir, eine spezielle Klausel f\u00fcr die Nutzung dieser Plattformen in den Vertrag f\u00fcr dessen Abschluss und m\u00f6gliche zuk\u00fcnftige \u00c4nderungen aufzunehmen. Mit dieser Klausel wird jeder Zweifel an der formellen G\u00fcltigkeit des betreffenden Vertrages vermieden.<\/p>\n\n\n\n
Wir schlagen daher vor, die folgende Standardklausel einzuf\u00fcgen:<\/p>\n\n\n\n
„F\u00fcr den Fall, dass die Parteien ein elektronisches Unterschriftensystem wie z.B. DocuSign oder eine vergleichbare Plattform oder Website durch von ihnen ordnungsgem\u00e4\u00df bevollm\u00e4chtigte Unterzeichner nutzen, best\u00e4tigen sie, dass sie ein solches System in voller Kenntnis der Sachlage, insbesondere der vorgesehenen Nutzungsbedingungen und des Sicherheitsniveaus, nutzen und verpflichten sich, eine solche Unterschrift als der Schriftform gleichwertig anzusehen und die G\u00fcltigkeit und Verbindlichkeit dieses Vertrages durch eine solche Unterschrift nicht in Frage zu stellen. „<\/em><\/p>\n\n\n\n
Diese Art von Klausel wird viele zuk\u00fcnftige Missverst\u00e4ndnisse vermeiden. Sie muss nat\u00fcrlich sorgf\u00e4ltig an den jeweiligen Einzelfall angepasst werden.<\/p>\n","protected":false},"author":3,"featured_media":0,"parent":0,"template":"","format":"standard","auteur":[260],"slider":[],"droit":[98,102,103,97],"class_list":["post-5439","actualites","type-actualites","status-publish","format-standard","hentry","auteur-christophe-wilhelm-de","droit-gesellschaftsrecht","droit-handelsrechtliche-rechtsstreitigkeiten","droit-rechtsstreitigkeiten-im-vertragsrecht","droit-vertragsrecht"],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.wg-avocats.ch\/de\/wp-json\/wp\/v2\/actualites\/5439","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.wg-avocats.ch\/de\/wp-json\/wp\/v2\/actualites"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.wg-avocats.ch\/de\/wp-json\/wp\/v2\/types\/actualites"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wg-avocats.ch\/de\/wp-json\/wp\/v2\/users\/3"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.wg-avocats.ch\/de\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=5439"}],"wp:term":[{"taxonomy":"auteur","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wg-avocats.ch\/de\/wp-json\/wp\/v2\/auteur?post=5439"},{"taxonomy":"slider","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wg-avocats.ch\/de\/wp-json\/wp\/v2\/slider?post=5439"},{"taxonomy":"droit","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.wg-avocats.ch\/de\/wp-json\/wp\/v2\/droit?post=5439"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}